Quelles clauses un contrat d'achat doit-il vraiment fixer ?

Un acheteur envoie un contrat d'achat de trois pages et demande ce qui manque au modèle. Les clauses ne manquent pas. Quatre mentions manquent : l'Incoterm n'a pas de version, la clause d'arbitrage désigne « une institution agréée par les deux parties », le délai n'a qu'une ligne sur la force majeure, et la loi applicable n'indique que « le droit chinois ».

Loi applicable : la CVIM n'est pas la règle par défaut

La Chine a ratifié la Convention de Vienne en 1986 ; elle y est entrée en vigueur le 1er janvier 1988, avec une réserve à l'article 1(1)(b). Le Ghana l'a signée en 1980 sans jamais la ratifier ; le Nigeria, le Kenya, la Tanzanie et le Sénégal ne sont pas États contractants. Vers ces cinq marchés, la CVIM ne s'applique pas automatiquement.

C'est sur l'exclusion que les projets se trompent. « Le présent contrat est régi par le droit de la République populaire de Chine » n'exclut pas la CVIM. Selon l'article 19 du procès-verbal du symposium des juridictions sur le contentieux commercial et maritime international, le choix d'une loi applicable sans déclaration expresse d'exclusion laisse la Convention en vigueur. Pour l'exclure, écrivez la phrase entière : « Le présent contrat est régi par le droit de la République populaire de Chine, et l'application de la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises est expressément exclue. »

Incoterms : version, couverture, point de risque

Les Incoterms sont des règles, pas une loi. Ils n'obligent que s'ils sont incorporés au contrat, et la version doit être indiquée : « FOB port de Shanghai Incoterms® 2020 ». La version 2010 reste disponible après l'entrée en vigueur de 2020 ; omettre la version laisse l'interprétation à l'autre partie.

FOB, CFR et CIF ne valent que pour le transport maritime et fluvial. Le risque se transfère au même point dans les trois : quand la marchandise est à bord au port d'embarquement. La différence porte sur les frais : en FOB l'acheteur paie fret et assurance, en CFR le vendeur paie le fret jusqu'à destination, en CIF le vendeur ajoute l'assurance. En CIF, la couverture par défaut est celle des Institute Cargo Clauses (C), le niveau le plus bas, et non tous risques ; CIF est un contrat d'expédition, non d'arrivée.

Litiges et prorogation

La nouvelle loi sur l'arbitrage a été adoptée le 12 septembre 2025 et entre en vigueur le 1er mars 2026. L'article 27 exige trois éléments : la volonté d'arbitrer, l'objet du litige et une institution arbitrale désignée. L'article 29 est net : si l'objet ou l'institution sont imprécis, les parties peuvent compléter ; à défaut, la clause est nulle. L'article 81 crée le siège de l'arbitrage, qui peut être convenu par écrit. Indiquez institution, siège et règlement ensemble, par exemple le CIETAC, siège à Pékin, selon son règlement en vigueur. Les sept marchés sont parties à la convention de New York, mais l'adhésion chinoise comporte des réserves de réciprocité et commerciale, et l'exécution à l'étranger reste soumise au contrôle du juge local.

La clause de délai habituelle dit « le délai de livraison est prorogé en cas de retard dû à la force majeure » et s'arrête là. Trois choses manquent : l'événement déclencheur, le nombre de jours et qui en rapporte la preuve. La force majeure au sens de l'article 180 du Code civil suppose des circonstances imprévisibles, inévitables et insurmontables ; la conséquence est l'exonération. L'article 590 ajoute l'obligation d'informer sans délai et de produire des preuves dans un délai raisonnable ; celui qui est déjà en retard ne peut s'en prévaloir. Le changement de circonstances de l'article 533 suppose une modification postérieure à la conclusion, imprévisible à la signature et non constitutive d'un risque commercial, rendant l'exécution manifestement inéquitable : renégocier d'abord, puis demander au juge ou au tribunal de modifier ou résilier. Il n'exonère pas. La variation normale des prix est un risque commercial.

Quatre étapes

Cinq pièges

• ✓Croire que le contrat d'exportation relève par défaut de la CVIM
• ✓Croire que « droit chinois » exclut la CVIM
• ✓Écrire « FOB » sans port ni version
• ✓Écrire « négociation » ou un « arbitrage » nu
• ✓Une clause de prorogation sans déclencheur, jours ni preuve

En bref

Quatre points à lecture unique valent mieux qu'un contrat long. Sur le choix du terme, voir l'article sur FOB et CIF et sur qui porte le risque ; pour le coût rendu, passez le montant dans le calculateur de droits d'importation du site (/fr/duty-calculator).